金庸 － 是武俠小說愛好者都一定知曉的鼎鼎大名人物。金庸的武俠作品有：射雕英雄傳、倚天屠龍記、天龍八部、神雕俠侶、鹿鼎記、俠客行、碧血劍、雪山飛狐、連城訣、書劍恩仇錄、笑傲江湖……等，是華人世界中公認的武俠小說大師，該些作品也有多國語言的譯本發行。

若以該些書名提出商標申請的話，理應是會被核駁，但在中國卻出現「新笑傲江湖」的商標註冊登記。

該商標在2013年03月05日提出註冊申請，2014年8月14日獲准註冊，核定使用在第41類「在電腦網路上提供線上遊戲」等相關服務上，商標權人是上海遊奇網路有限公司。

中國商標法
第三十二條申請商標註冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先註冊他人已經使用並有一定影響的商標。

參照該條的立法目的可知，此條係為處理商標權與其他在先權利間的衝突而來，以保護在先權利為優先考量，否決會損害在先權利的申請案。條文中所說的「在先權利」，除現行法律已經明確規範的法定權利外，也包括其他法律，諸如民法通則、侵權責任法…等，均享有受法律保護的合法權益。

而此案中提到一個特殊名稱：「商品化權益」，其意思是權利人具有的將知名形象、知名作品名稱等相關標識與商品或服務結合，投入商業性使用，而取得經濟利益的權利，此權利並非中國法定的民事權利類型之一。

當小說作品名稱，因具有一定知名度，而不再單純局限於小說作品本身，與特定商品或服務的商業主體或商業行為相結合，小說相關大眾，將其對於小說作品的認知與情感，投射在小說名稱上，並對與其結合的商品或服務，產生信任感和消費需求，使權利人藉此獲得小說出版發行以外的商業價值與商業機會時，則該小說作品名稱可以構成「商品化權益」。

因此中國商標評審委員會認為，如知名小說作品名稱，被排斥在受法律保護的民事權益之外，允許其他經營者，隨意將他人知名小說名稱，作為自己商品或服務的標識註冊為商標，藉此快速佔領市場，獲得消費者認同，無疑會放縱搶註行為，損害權利人的合法權益，並與商標法的立法目的相違背。

此案，「笑傲江湖」一詞已經和金庸建立了緊密的對應關係，而爭議商標「新笑傲江湖」與金庸小說作品名稱相比較，僅多一修飾性詞彙「新」，二者在文字組成、讀音及意義上均構成實質性相近。

作者： 邱英武 現任： 北美智權專利法規研究組主管 經歷： 曾任電腦週邊產品製造公司管理部門 （法務、IP、人事與總務）主管 曾任國內第一家同時取得SDA協會與MMCA協會BOARD MEMBER公司的法務/IP主管 曾任大專院校講師（1995-2002）。 智慧財產局專利審查官訓練課程講師。（2013、2014）

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